知識(shí)點(diǎn)：判斷投資方是否對(duì)被投資方擁有權(quán)力，并能夠運(yùn)用此權(quán)力影響回報(bào)金額

1.權(quán)力的定義

投資方能夠主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動(dòng)時(shí)，稱投資方對(duì)被投資方享有“權(quán)力”。在判斷投資方是否對(duì)被投資方擁有權(quán)力時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

（1）權(quán)力只表明投資方主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動(dòng)的現(xiàn)時(shí)能力，并不要求投資方實(shí)際行使其權(quán)力。即，如果投資方擁有主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動(dòng)的現(xiàn)時(shí)能力，即使這種能力尚未被實(shí)際行使，也視為該投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力。

（2）權(quán)力是一種實(shí)質(zhì)性權(quán)利，而不是保護(hù)性權(quán)利。

（3）權(quán)力是為自己行使的，而不是代其他方行使。

（4）權(quán)力通常表現(xiàn)為表決權(quán)，但有時(shí)也可能表現(xiàn)為其他合同安排。

2.相關(guān)活動(dòng)

（1）識(shí)別相關(guān)活動(dòng)

相關(guān)活動(dòng)是指對(duì)被投資方的回報(bào)產(chǎn)生重大影響的活動(dòng)。這些活動(dòng)可能包括但不限于：商品或勞務(wù)的銷售和購(gòu)買(mǎi)；金融資產(chǎn)的管理；資產(chǎn)的購(gòu)買(mǎi)和處置；研究與開(kāi)發(fā)活動(dòng)；確定資本結(jié)構(gòu)和獲取融資。

（2）分析相關(guān)活動(dòng)的決策機(jī)制

就相關(guān)活動(dòng)作出的決策包括但不限于：

①對(duì)被投資方的經(jīng)營(yíng)、融資等活動(dòng)作出決策，包括編制預(yù)算；

②任命被投資方的關(guān)鍵管理人員或服務(wù)提供商，并決定其報(bào)酬，以及終止該關(guān)鍵管理人員的勞務(wù)關(guān)系或終止與服務(wù)提供商的業(yè)務(wù)關(guān)系。

（3）兩個(gè)或兩個(gè)以上投資方能夠分別單方面主導(dǎo)被投資方的不同相關(guān)活動(dòng)時(shí)，如何判斷哪方擁有權(quán)力。

在具體判斷哪個(gè)投資方對(duì)被投資方擁有權(quán)力時(shí)，投資方通常需要考慮的因素包括：

①被投資方的設(shè)立目的；

②影響被投資方利潤(rùn)率、收入和企業(yè)價(jià)值的決定因素；

③各投資方擁有的與上述決定因素相關(guān)的決策職權(quán)的范圍，以及這些職權(quán)分別對(duì)被投資方回報(bào)的影響程度；

④投資方對(duì)于可變回報(bào)的風(fēng)險(xiǎn)敞口的大小。

3.“權(quán)力”是一種實(shí)質(zhì)性權(quán)利

（1）實(shí)質(zhì)性權(quán)利

實(shí)質(zhì)性權(quán)利，是指持有人在對(duì)相關(guān)活動(dòng)進(jìn)行決策時(shí)，有實(shí)際能力行使的可執(zhí)行權(quán)利。通常情況下實(shí)質(zhì)性權(quán)利應(yīng)當(dāng)是當(dāng)前可執(zhí)行的權(quán)利，但在某些情況下目前不可行使的權(quán)利也可能是實(shí)質(zhì)性權(quán)利。

（2）保護(hù)性權(quán)利

保護(hù)性權(quán)利旨在保護(hù)持有這些權(quán)利的當(dāng)事方的權(quán)益，而不賦予當(dāng)事方對(duì)這些權(quán)利所涉及的主體的權(quán)力。

4.權(quán)力的持有人應(yīng)為主要責(zé)任人

權(quán)力是能夠“主導(dǎo)”被投資方相關(guān)活動(dòng)的現(xiàn)時(shí)能力，可見(jiàn)，權(quán)力是為自己行使的（行使人為主要責(zé)任人），而不是代其他方行使權(quán)力（行使人為代理人）。

在評(píng)估控制時(shí)，代理人的決策權(quán)應(yīng)被視為由主要責(zé)任人直接持有，權(quán)力屬于主要責(zé)任人，而非代理人。

5.權(quán)利的一般來(lái)源：來(lái)自表決權(quán)

（1）直接或間接持有被投資方半數(shù)以上表決權(quán)

在進(jìn)行控制分析時(shí)，投資方需要考慮其持有的潛在表決權(quán)以及其他方持有的潛在表決權(quán)的影響，以確定其對(duì)被投資方是否擁有權(quán)力。潛在表決權(quán)為獲得被投資方表決權(quán)的權(quán)利，例如可轉(zhuǎn)換工具、認(rèn)股權(quán)證、遠(yuǎn)期股權(quán)購(gòu)買(mǎi)合同或期權(quán)所產(chǎn)生的權(quán)利。

（2）持有被投資方半數(shù)以上表決權(quán)但無(wú)權(quán)力

投資方雖然持有被投資方半數(shù)以上表決權(quán)，但當(dāng)這些表決權(quán)不是實(shí)質(zhì)性權(quán)利時(shí)，其并不擁有對(duì)被投資方的權(quán)力

（3）直接或間接持有被投資方半數(shù)或半數(shù)以下表決權(quán)

持有半數(shù)或半數(shù)以下表決權(quán)的投資方（或者雖持有半數(shù)以上表決權(quán)，但僅憑自身表決權(quán)比例仍不足以主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動(dòng)的投資方），應(yīng)綜合考慮具體事實(shí)和情況，以判斷其持有的表決權(quán)與相關(guān)事實(shí)和情況相結(jié)合是否可以賦予投資方擁有對(duì)于被投資方的權(quán)力。

6.權(quán)力源自于表決權(quán)之外的其他權(quán)利：來(lái)自合同安排

在某些情況下，某些主體的投資方對(duì)其的權(quán)力并非源自于表決權(quán)（例如，表決權(quán)可能僅與日常行政活動(dòng)工作相關(guān)），被投資方的相關(guān)活動(dòng)由一項(xiàng)或多項(xiàng)合同安排決定，例如證券化產(chǎn)品、資產(chǎn)支持融資工具、部分投資基金等結(jié)構(gòu)化主體。

結(jié)構(gòu)化主體，是指其設(shè)計(jì)導(dǎo)致在確定其控制方時(shí)不能將表決權(quán)或類似權(quán)利作為決定因素的主體。

7.權(quán)力與回報(bào)之間的聯(lián)系

投資方必須不僅擁有對(duì)被投資方的權(quán)力和因涉入被投資者而承擔(dān)或有權(quán)獲得可變回報(bào)，而且要有能力使用權(quán)力來(lái)影響因涉入被投資者而獲得的投資方回報(bào)。只有當(dāng)投資方不僅擁有對(duì)被投資方的權(quán)力、通過(guò)參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，并且有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力來(lái)影響其回報(bào)的金額時(shí)，投資方才控制被投資方。

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